Останнє оновлення на Четвер, 30 жовтня 2008, 00:59 Написав Poluelena Четвер, 30 жовтня 2008, 00:59

Рейтинг Користувача: / 0
НайгіршеНайкраще 

ВІДПУСТКИ ПО-НОВОМУ

З 6 жовтня 2006 року набула чинності нова редакція трудового кодексу, викладена у Федеральному законі від 30 іюня2006 р. № 90-ФЗ «Про внесення змін до Трудового кодексу Російської Федерації, визнані не діючими на території Російської Федерації деяких нормативних правових актів СРСР і що втратили чинність, деяких законодавчих актів (положень законодавчих актів) Російської Федерації »

Спробуємо розкрити найбільш істотні зміни, що стосуються порядку надання, оплати, заміни відпустки грошовою компенсацією і багато що інше і викладу це у формі питань і відповідей.

1. Що таке відпустка? Поняття щорічної оплачуваної відпустки.

Під відпусткою розуміється вільний від роботи (основний) і (або) додаткової час, що обчислюється в календарних або робочих днях.

Основна мета надання відпустки - це можливість працівника відпочити протягом встановленого кількості днів, відновити сили, оздоровитися і знову стати в стрій.

2. Хто має право на відпустку?

Право на відпустку гарантовано статтею 37 Конституції Російської Федерації та надається працівникові. Як суб'єкту правовідносини. Щорічний оплачувана відпустка має бути наданий усім без винятку працівникам, незалежно від терміну укладеного трудового договору, організаційно - правової форми компанії, де вони працюють, займаної посади (професії, спеціальності, яку виконує, і передбачену трудовим договором. Таким чином, правом на відпустку мають всі працівники, в тому числі сумісники, а також надомним працівники та інші особи, які працюють за трудовим договором у окремих громадян (індивідуальних підприємців, фізичних осіб, які не є підприємцями). До речі, стаття 20 Трудового кодексу Російської Федерації вводить нове поняття - роботодавці - фізичні особи, які не є індивідуальними підприємцями, які вступають в трудові відносини з працівниками з метою їх особистого обслуговування та допомоги по ведення господарства.

Право на оплачувану відпустку має також тимчасові та сезонні працівники. Якщо врахувати, сто термін роботи тимчасових працівників обмежений 2 або 4 місяцями, ст. 291 ТК РФ гарантує таким працівникам оплачувані відпустки або виплату компенсації при звільненні з розрахунку два робочих дні за місяць роботи.

Термін роботи сезонних працівників, як правило, не перевищує шести місяців, а в редакції Федерального закону від 30 іюня2006 р. № 90-ФЗ можливо протягом періоду (сезону), що перевищує шість місяців (ст . 293 ТК РФ). Стаття 295 ГК РФ гарантує таким працівникам відпустка з розрахунку два робочих дні за кожний місяць роботи.

Щорічний оплачувана відпустка повинна надається один раз на робочому році, який обчислюється з моменту укладення трудового договору з компанією (підприємцем, фізичною особою та ін.)





3. Як оплачується відпустку?

Час перебування у відпустці працівникові оплачується пропорційно кількості днів відпустки. Оплата відпустки має проводиться відповідно до ст. 136 ТК РФ, напередодні виходу працівника у відпустку, але не пізніше, ніж за три дні до його початку. Середній денний заробіток для оплати відпустки обчислюється відповідно до ст. 139 ТК РФ.

З 6 жовтня 2006 середній денний заробіток для оплати відпусток і виплати компенсації за невикористані відпустки обчислюється за останні 12 календарних місяців шляхом ділення суми нарахованої заробітної плати на 12 і на 29,4 (середньомісячне число календарних днів). ; Нагадаю, що до вступу в силу Федерального закону від 30 іюня2006 р. № 90-ФЗ середній денний заробіток обчислювався за останні три календарних місяця шляхом ділення суми нарахованої заробітної плати на 3 і на 29,6. Зменшення середньомісячного числа календарних днів у новому законі пов'язано з тим, що з 1 січня 2005 р. збільшилося кількість святкових днів, а при розрахунку даної величини їх виключають з кількості днів у році.

За працівником, що перебуває у відпустці, зберігаються його трудовий стаж, надання пільги (переваги).

Час щорічної оплачуваної відпустки включається до загального і безперервного трудового стажу працівника, а також стаж, що дає право працівнику на щорічну основну оплачувану відпустку.

4. Чи можна перевести працівника на іншу роботу або звільнити в період перебування його у відпустці?

Як і раніше під час відпустки забороняється переведення працівника на іншу роботу, а також зміна істотних умов його праці.

Часто зустрічаються ситуації, коли роботодавець, помиляючись, відмовляється звільняти працівника за власним бажанням у період перебування його у відпустці. Насправді, законодавець не позбавляє працівника права подати роботодавцю заяву про звільнення за власним бажанням і розірвати трудовий договір під час перебування у відпустці, адже ініціатива походить від працівника. Разом з тим, працівник не може бути звільнений у період перебування у відпустці лише з ініціативи роботодавця, за винятком випадку ліквідації організації, або припинення діяльності індивідуальним підприємцем (ст. 81 ТК РФ ).

5. Яка тривалість щорічної оплачуваної відпустки?

В силу пункту 1 статті 115 Трудового кодексу Російської Федерації щорічна оплачувана відпустка надається працівникам тривалістю 28 календарних днів. Встановлена законодавцем тривалість щорічної основної оплачуваної відпустки є тим мінімумом, що роботодавець не вправі занижувати. Разом з тим його загальна тривалість може бути збільшена:

По-перше, шляхом встановлення компанією (з урахуванням своїх виробничих і фінансових можливостей) більшої тривалості відпустки, у порівнянні з певним законодавцем, в колективних договорах, інших локальних нормативних актах, прийнятих роботодавцем і стосуються всіх працівників (окремої категорії), ; або шляхом узгодження у трудовому договорі між конкретним працівником і роботодавцем;

По-друге, шляхом збільшення тривалості відпусток за допомогою закріплення відповідних положень у законодавчих актах, що встановлюють для деяких працівників подовжені основні або додаткові відпустки (ст.116 ТК РФ).

При цьому основні (чергові) (відпустки гарантуються всім без винятку працівникам, а правом на додаткові подовжені щорічні відпустки володіють лише деякі категорії працівників згідно з федеральним законодавством, наприклад, професорське - викладацький склад ВНЗ, середніх -- спеціальних закладів (56 календарних днів)-ст. 334 ТКРФ; працівники у віці до 18 років (31 календарний день) - ст. 267 ТК РФ і багато інших.

Неробочі святкові дні, що припадають на період, як щорічної основної, так і щорічної додаткової оплачуваної відпустки, не включаються до числа календарних днів відпустки (частина 1 статті 12 ТК РФ), якщо вони припадають на період відпустки. < br />
6. Як надається відпустка працівнику, який працює на умовах неповного робочого часу?

Йому також має бути надано щорічну основну оплачувану відпустку тієї ж тривалості, сто і працівнику, що виконує аналогічну роботу на умовах нормальної тривалості робочого часу.

7. Як обчислюється стаж роботи, що дає право на щорічну основну оплачувану відпустку?

Для реалізації права на щорічну оплачувану відпустку працівник повинен мати необхідний стаж. Такий стаж становить фактично відпрацьований працівником час, протягом якого останній фактично виконував покладені роботодавцем трудові обов'язки (в тому числі під час перебування у службових відрядженнях, при перекладі з виробничої необхідності до іншого роботодавця або під час простою). У будь-якому випадку, необхідний стаж роботи обчислюється з дня початку роботи у конкретного роботодавця.

У стаж роботи, необхідний для відпустки, включаються також:

1) час, коли працівник фактично не працював, але за ним згідно з трудовим законодавством та іншими нормативними актами, які містять норми трудового права, колективним договором, угодами, локальними нормативними актами , трудовим договором, зберігалося місце роботи (посада), у тому числі час щорічного оплачуваної відпустки, неробочі святкові дні, вихідні дні та інші надавані працівникові дні відпочинку;

2) час вимушеного прогулу, якщо працівника незаконно звільнили або усунули від роботи, а надалі відновили на колишній роботі;

3) період відсторонення від роботи працівника, якщо він не пройшов обов'язковий медичний огляд (обстеження) не зі своєї вини.

При обчисленні стажу роботи, необхідного для надання щорічної оплачуваної відпустки, виключаються наступні періоди часу:

1) коли працівник був відсутній на роботі без поважних

причин, і за ним не зберігалася заробітна плата (повністю або частково), в цьому числі випадок його відсторонення від роботи на підставах, викладених у ст. 76 ТК РФ (поява на роботі в стані алкогольного, наркотичного, токсичного сп'яніння не пройшов навчання та перевірку знань в галузі охорони праці);

2) коли працівник перебував у відпустці по догляду за дитиною до досягнення нею встановленого законом віку;

3) коли на прохання працівника йому були надані відпустки

без збереження заробітної плати, і їх загальна тривалість перевищує 14 календарних днів протягом робочого року.

Як і раніше, розрахункової одиницею для обчислення стажу роботи, що дає право на щорічну відпустку, залишається місяць. Так, обчислюючи стаж роботи, що дає право на додаткову відпустку за роботу в шкідливих умовах праці, а також при виплаті компенсації за невикористану відпустку при звільненні, якщо число днів становить менш половини місяця, вони виключаються з підрахунку, а якщо половину і більше - округлюються до місяці.

До стажу роботи, що дає право на щорічну оплачувана додаткова відпустка за роботу зі шкідливими і (або) небезпечними умовами праці, включається виключно фактично відпрацьований у відповідних умовах час (частина 3 статті 121 ТК РФ)

8. У якому порядку надаються щорічні оплачувані відпустки

Працівник має право розраховувати на щорічне надання оплачуваної відпустки. При цьому право на використання відпустки за перший рік роботи, в силу частини 2 статті 122 Трудового кодексу Російської Федерації, виникає у працівника після закінчення шести місяців безперервної роботи в даного роботодавця. Якщо ні одна сторона трудового договору не заперечує, оплачувана відпустка працівникові може бути наданий і до закінчення шести місяців:

1) жінки - перед відпусткою у зв'язку з вагітністю та пологами або безпосередньо після нього;

2) неповнолітнього працівника віком до вісімнадцяти років;

3) які усиновили (удочерили) дитини (дітей) у віці до 3-х місяців;

4) в інших випадках, передбачених федеральними законами.



Відпустка за другий і наступні роки роботи може надаватися працівникові в будь-який час року, відповідно до черговості надання щорічних оплачуваних відпусток, встановлених у даного роботодавця. Така черговість встановлюється графіком відпусток, який складається на кожний календарний рік і затверджується роботодавцем не пізніше, ніж за 2 тижні до настання календарного року.

При його складанні враховується думка працівника, якщо це не порушує виробничого циклу підприємства. При складанні графіка необхідно враховувати і пільгове право деяких працівників на відпустку до закінчення шести місяців. Форма Т-7 «Графік відпусток» затверджена постановою Держкомстату РФ від 05.01.2004 р. № 1.

У будь-якому випадку відпустка не може бути надано працівникові раніше початку того робочого року, за який він передбачений.

З набранням чинності поправок до Трудового кодексу Російської Федерації, тобто з 6 жовтня 2006 графік відпусток доводиться до відома всіх працівників організації, а про час початку відпустки кожен працівник повинен бути повідомлено під розпис не пізніше ніж за два тижні до його початку (частина 3 статті 123 Трудового кодексу Російської Федерації). У зв'язку з цим за два тижні до початку відпустки роботодавець письмово (шляхом видання відповідного наказу) повинен повідомити працівника про час початку відпустки, а останній розписатися в такому наказі. Очевидно, що при порушенні такого порядку чергову відпустку (за заявою працівника) переноситься на інший термін.

У будь-який зручний для працівників час використання щорічної оплачуваної відпустки допускається лише в тих випадках, коли їх пільгове право закріплене в Трудовому кодексі Російської Федерації та інших федеральних законах:

- Неповнолітні працівники у віці до 18 років (стаття 267 Трудового кодексу Російської Федерації);

- Деякі громадяни, які зазнали впливу радіації в результаті чорнобильської катастрофи (Закон України «Про соціальний захист громадян, які зазнали впливу радіації внаслідок катастрофи на Чорнобильській АЕС»);

- Герої Радянського Союзу, Герої України та повні кавалери ордена Слави (Закон Російської Федерації від 15 січня 1993 р. № 4301-1 «Про статус Героїв Радянського Союзу, Героїв Російської Федерації ; і повних кавалерів ордена Слави »);

- Працівники, нагороджені знаком «Почесний донор Росії» (Закон Російської Федерації від 9 червня 1993 р. № 5142-1 «Про донорство крові та її компонентів»)

- Чоловік в період перебування його дружини у відпустці по вагітності та пологах, незалежно від часу його безперервної роботи в даного роботодавця (частина 4 статті 123 Трудового кодексу Російської Федерації);

Порядок надання відпустки сумісникам має деякі особливості:

1) відпустка повинна надаватися одночасно з відпусткою по основній роботі (частина 1 статті 286 Трудового кодексу Російської Федерації);

2) якщо сумісник не відпрацював належних шести місяців, то роботодавець зобов'язаний надати йому відпустку авансом;

3) якщо на роботі за сумісництвом тривалість відпустки менше, ніж на основній роботі, на прохання сумісника роботодавець зобов'язаний надати йому відпустку без збереження заробітної плати необхідної тривалості.

Дружини (чоловіки) військовослужбовців в силу положень Федерального закону «Про статус військовослужбовців» також володіють переважним правом:

- За їх бажанням відпустки їм надаються одночасно з відпусткою чоловіка (дружини) - військовослужбовця (щей);

- Тривалість відпустки подружжя військовослужбовців за їх бажанням може бути прирівняна до тривалості відпустки військовослужбовців, в цьому випадку, що перевищує тривалість відпустки за основним місцем їх роботи, надається без збереження заробітної плати.



9. Чи можна продовжити чи або перенести щорічну оплачувану відпустку?

Продовження або перенесення терміну щорічної оплачуваної відпустки визначається роботодавцем з урахуванням побажань працівника в наступних випадках:

1) у разі тимчасової непрацездатності працівника;

2) при виконанні працівником під час перебування в щорічному оплачуваній відпустці державних обов'язків, якщо для цього трудовим законодавством передбачене звільнення від роботи;

3) в інших випадках, передбачених трудовим законодавством, а також локальними нормативними актами.

Оскільки перелік випадків за якими відпустка може бути продовжений або перенесений, є відкритим, роботодавець вправі його розширювати (наприклад наявність аварії, стихійного лиха та інших подібних випадках).

У випадку, якщо працівнику своєчасно (не пізніше, ніж за 3 дні до початку відпустки) не було проведено оплату відпускних, або він був попереджений про початок відпустки пізніше, ніж за 2 тижні до його початку, роботодавець по його письмовою заявою, зобов'язаний перенести щорічну оплачувану відпустку на інший термін, погоджений з працівником.

Якщо відпочинок працівника в поточному році може несприятливо позначитися на нормальному ході роботи організації, індивідуального підприємця, за згодою працівника допускається перенесення відпустки на наступний робочий рік.

При цьому забороняється ненадання відпустки неповнолітнім працівникам у віці до 18 років і працівникам, зайнятим на роботах із шкідливими і (або) небезпечними умовами праці.

Забороняється також ненадання відпустки протягом двох років поспіль.

При перенесении отпуска на другое время по причинам перечисленным в статье  124 Трудового кодекса Российской Федерации, либо по иным существенным причинам, прописанных в локальных нормативных актах работодателя, в график отпусков вносятся соответствующие изменения с учетом согласования с работником.

10. Можно ли разделить ежегодный оплачиваемый отпуск и использовать его частями? Имеют ли право отозвать работника из отпуска?

Как и прежде ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части только по соглашению между работником и работодателем. Частичное использование отпуска может быть учтено как при составлении графика на календарный год,  так и непосредственно при предоставлении отпуска работнику. Тогда в приказе указывается только часть отпуска, которая не должна быть меньше 14 календарных дней. Неиспользованная часть отпуска, которая может дробиться на части и  меньшей продолжительности, чем первая, должна быть предоставлена работнику по его выбору в любое удобное для него время (в пределах текущего рабочего  года) или присоединения к отпуску за следующий год.

Часть 2 статьи 125 Трудового кодекса Российской Федерации допускает отзыв работника из отпуска только с его согласия. Поэтому если работник, вне зависимости от причины, откажется от выполнения распоряжения работодателя о выходе на работу до окончания отпуска, это не будет нарушением трудовой дисциплины. С согласия работника отзыв оформляется приказом работодателя. В таком приказе (по согласованию между сторонами) может быть предусмотрено, когда именно работнику будет предоставлена возможность использовать оставшуюся часть отпуска. Часть 3 статьи 125 Трудового кодекса Российской Федерации  запрещает (с согласия или без такового) отзыв работников в возрасте до 18 лет, беременных женщин и работников занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

В случае отзыва работника из отпуска производится перерасчет заработной платы и работник, соответственно, должен возвратить работодателю ту часть денежных средств, которая пропорциональна количеству неиспользованных дней отпуска.

В противном случае такая сумма расценивается в качестве выданного работнику аванса, которая засчитывается при новом предоставлении неиспользованной части отпуска.



11. Можно ли заменить ежегодный оплачиваемый отпуск денежной компенсацией?

Статья 126 Трудового кодекса Российской Федерации изложена в новой редакции.

Как и прежде, при необходимости работник вправе рассчитывать на замену части отпуска, превышающей 28 календарных дней.

Теперь в случае, если ежегодные оплачиваемые отпуска суммируются или переносятся на следующий рабочий год, денежной компенсацией может быть заменена часть каждого отпуска, превышающая 28 календарных дней, либо любое количество дней из этой части.

Денежная компенсация рассчитывается по правилам статьи 139 Трудового кодекса Российской Федерации. Чтобы получить такую компенсацию, работнику необходимо обратиться к работодателю с письменным заявлением о замене отпуска денежной компенсацией.

Как и прежде не допускается замена денежной компенсацией ежегодного основного оплачиваемого отпуска и  ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков:

1) беременным женщинам;

2) работникам  в возрасте до 18 лет;

работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, за работу в соответствующих условиях.

С 6 октября 2006  исключение лишь составляет выплата денежной компенсации работнику за неиспользованный отпуск при увольнении.

По вопросам налогообложения компенсационных выплат имеется Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 30 сентября 2005 г. № А58-1559/2005-Ф02-4775/05-С1. Так, согласно п.2 статьи 238 НК РФ не подлежат налогообложению все виды установленных законодательством Российской Федерации,  законодательными актами субъектов Российской Федерации, решениями представительных органов местного самоуправления компенсационных выплат (в пределах норм,  установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации), связанных с выполнением физически лицом трудовых обязанностей(в том числе переезд на работу в другую местность и возмещение командировочных расходов.

В любом случае, при решении вопроса о замене отпуска денежной компенсацией необходимо учитывать, что такая замена является лишь правом, но не обязанностью работодателя.

12. Как реализуется право на отпуск при увольнении работника?

При увольнении работника денежная компенсация за отпуск должна быть ему выплачена за все неиспользованные им ко дню увольнения дни отпуска. Решение данного вопроса не должно зависеть от того, какова общая продолжительность всех неиспользованных отпусков, а также от того, по каким основаниям прекращается трудовой договор.

Расчет денежной компенсации за неиспользованный отпуск производится по тем же  правилам, что и при исчислении оплаты за отпуск (ст.139 ТК РФ).

Следует иметь ввиду, что при расчете компенсации за неиспользованный отпуск количество дней неиспользованного отпуска нельзя округлять в меньшую сторону.

Такого мнения придерживаются специалисты Минздравсоцразвития России. В своем письме от 7 декабря 2005 г. № 4334-17 они подчеркивают, что округление не предусмотрено законодательством.

Поэтому если уж организация решила избавиться от чисел после запятой, то округлять следует в большую сторону.

Компенсацию за неиспользованный отпуск, равно как и все суммы, причитающиеся работнику, работодатель обязан ему выплатить в день увольнения. По правилам ст.140 ТК РФ если  работник в день увольнения не работал, то соответствующие суммы ему должны быть выплачены не позднее следующего дня  после предъявления уволенным работником требования о расчете. При наличии спора о размерах сумм,  причитающихся работнику при увольнении, работодатель должен (также не позднее следующего дня после  предъявления работником требования о расчете) выплатить ему не оспариваемую им сумму.

Если работник увольняется  до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил отпуск,  работодатель вправе произвести удержание из его заработной платы за неотработанные дни отпуска.

Исключения из этого правила составляют следующие основания увольнения, при которых удержания из заработной платы увольняемого работника не производятся:

1) отказ работника от перевода на другую работу, необходимого ему в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными  законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.  Либо отсутствие у работодателя соответствующей работы (п. 8 ч.1 ст. 77 ТК РФ);

2) ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем (п.1 ч.1 ст.81 ТК РФЫ);

3) сокращения численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя (п.2 ч.1 ст. 81 ТК РФ );

4) смены собственника имущества организации (в отношении руководителя организации, его заместителя и главного бухгалтера), - п.4 ч.1 ст.81 ТК РФ.

13. В каких случаях работнику предоставляется отпуск без сохранения заработной платы?

В статье 128 ТК РФ законодатель предусмотрел случаи, когда работодатель может предоставить, а может и отказать в предоставлении работнику по его просьбе отпуск без сохранения заработной платы, и случаи, когда определенной категории работников он обязан предоставить такой отпуск.

Отпуска без сохранения заработной платы предоставляются по различным основаниям и имеют разное целевое назначение, например, по семейным обстоятельствам, иным уважительным причинам. В данном случае работодатель обладает прерогативой самостоятельно оценить уважительность той или иной причины, называемой работником. Поэтому работодатель с учетом производственных возможностей определяет, можно ли освободить работника от работы в  указанное им время, а также продолжительность предоставляемого отпуска.

Вместе с тем, на основании письменного заявления работника работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы:

1) участникам Великой Отечественной войны – до 35 календарных дней в году;

2) работающим пенсионерам по старости (по возрасту) – до 14 календарных дней в году;

3) родителям и женам (мужьям) военнослужащих, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы, либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы, - до 14 календарных дней в году;

4) работающим инвалидам – до 60 календарных дней в году;

5) работникам в случаях рождения ребенка,  регистрации брака, смерти близких родственников – до пяти календарных дней;

6) в других случаях, предусмотренных ТК РФ, иными федеральными законами либо коллективным договором.

   За время такого отпуска за работником сохраняется его место работы (должность). Время отпуска без сохранения заработной платы во всех случаях засчитывается в общий и непрерывный трудовой стаж работника.